PE/VC临VIE大考：外资公司三重命运不会堵死美元基金

张冠李戴

VIE架构自出生伊始头顶就悬着一把刀，这把刀就是“合法性”。因绕道监管，长期徘徊在“灰色地带”，它的存在，既让诸多互联网公司和外资基金们心存侥幸，同时又惴惴不安。

此前十多年，包括百度、腾讯、京东、新浪在内的许多家优秀互联网公司都是在VIE架构下顺利实现了私募股权融资并且上市做大。即便是现在，尽早搭建VIE结构仍然是许多投资人希望给融资中的创业者的一条宝贵建议。

尽管为TMT产业带来了飞速发展的黄金十年，但VIE结构仍然处于无法可依的尴尬境地，随时面临被推倒与否定的危险。四年前，一则证监会有意禁止VIE结构的传闻，就曾在PE/VC界掀起一场大惊慌。四年后的今天，头上这把刀似乎是真的要掉下来了。

2015年1月19日，商务部网站公告《中华人民共和国外国投资法（草案征求意见稿）》（以下简称《意见稿》）及其起草说明。未来VIE结构存在的必要性和存量VIE的后续处理问题都在《意见稿》有所涉及。这一次，VIE的命运大考已至。

外资公司面临三重命运：《意见稿》的一个最大亮点是对于通过实际控制人的标准来定义是否属于外国投资者。只要实际控制人是中国人，则视同内资，可以去申报成为境内企业。

国浩律师事务所合伙人黄才华表示，这与之前单纯依据股东国籍来判定内资外资相比，对中国人实际控制的VIE结构形成利好。而另一方面，根据目前《意见稿》的逻辑，假设是在限制的领域，不是中国人控制的就会被界定为外资，对界定为外资公司的企业则需要重新申请，报备。

黄才华推断，被确定为外资公司之后，依然有三种可能性：停止经营，转移股份，或保持现状。他依然乐观地表示，出于照顾大批国内互联网企业发展的角度考虑，监管方面不会做出伤筋动骨的改变。

张冠李戴

美元基金会遇堵吗？国家对外商投资特定领域的限制是许多公司使用 VIE 架构的主要原因，借道此架构，外资基金才得以顺利注入互联网、教育和金融等重要领域。美元基金等也正是在此势头下受到创业者追捧。

黄才华认为，就算VIE架构不存在了，对美元基金的投资环节也依然无碍。因为美元基金投资跟一般的外商投资企业其实没有太大区别，它要么是产业投资，可以走正常的外商投资程序；要么是直接投资，进入企业后能够结汇后再去做股权投资。

尽管如此，投资人不得不担心，若VIE被“一刀切”，美元基金的退出会成为一大问题。此前通过VIE的制度安排，解决了国内创新型企业海外上市问题，从而实现创业资本的获利退出。如果海外上市遇阻，而国内IPO门槛仍然过高，那么国内创新型企业对外国资本的吸引力也将下降。

但是根据金诺律师事务所合伙人郭卫峰的经验，VIE已经讨论多年，不可能一刀切断。首先《意见稿》并不一定能够被完全接受。其次，即便正式法案出台，在实践环节也还会有其他解决方案，不会把所有的路径都关掉。郭卫峰认为，《意见稿》不会对PE/VC产生根本性影响。